Принимаем к оплате

Вопрос №1 

Здравствуйте!
Я являюсь ИП, хочу взять работника на выполнение разовых работ могу ли я заключить с ним не трудовой, а гражданско-правовой договор? На какие моменты я должен обратить внимание при заключении такого договора?

Ответ: Здравствуйте! В процессе работы у работодателя  может возникнуть необходимость в привлечении человека для разовых работ. Например, нужно что-то отремонтировать, получить консультацию по какому-либо вопросу и т.д. В  такой ситуации работодателю выгоднее заключить договор гражданско-правового характера, а не нанимать нового сотрудника в штат. Гражданское законодательство предусматривает   две разновидности таких договоров: договор оказания услуг и договор подряда.  Вы можете предложить  физическому лицу заключить  любой из них в зависимости от того, что Вам необходимо получить в данный момент - работы или услуги.

Совет N 1.Обратите внимание, чтобы договор был составлен  так, чтобы в нем не было признаков трудового соглашения. Налоговики обращают особое внимание  на содержание гражданско-правового договора. Поскольку часто, чтобы платить чуть меньше налогов, таким договором маскируют трудовые отношения. Ведь с выплат по гражданско-правовым договорам можно не начислять взносы в ФСС (п. 2 ч. 3 ст. 9 Федерального закона от 24.07.2009 N 212-ФЗ), а также взносы на травматизм (п. 2 ч. 1 ст. 20.2 Федерального закона от 24.07.1998 N 125-ФЗ).

Поэтому важно изначально правильно составить договор подряда, чтобы у проверяющих не возникло подозрений о том, что это может быть трудовой договор.
Главным отличием гражданско-правового договора является то, что по нему исполняется индивидуальное конкретное задание. Предметом такого договора служит конечный результат труда. И именно этот результат подлежит оплате.
При заключении договора подряда обратите внимание, что некоторые составляющие такого договора, установленные гражданским законодательством, должны быть обязательно. Так, в договоре необходимо указать наименование заказчика и подрядчика, вид выполняемых работ и срок их выполнения. Также в договоре отразите его цену, которая, кстати, может состоять из двух частей (п. п. 1 и 2 ст. 709 ГК РФ):

При указании цены договора по согласованию с подрядчиком Вы можете включить пункт о выплате ему аванса. Назначить вы можете как конкретную сумму, так и процент от общей суммы вознаграждения. Однако не забудьте прописать, что в случае невыполнения обязательств по договору подрядчик обязан вернуть Вам полученный аванс.

Обратите внимание: по общему правилу ваш подрядчик должен выполнить работу собственными силами, используя свои материалы и инструменты. Это закреплено в п. 1 ст. 704 ГК РФ. Однако закон не запрещает и вам, как заказчику, оплатить стоимость используемых материалов и инструментов. В этом случае обязательно пропишите это условие в договоре.

Совет N 2. После того как работы будут выполнены подрядчиком, документально оформите факт выполнения работ. Для этого оформите акт приема-передачи. Унифицированной формы такого акта законодательно не утверждено. При этом не забудьте включить в эту форму обязательные реквизиты, которые должны содержать все разрабатываемые вами документы (п. 2 ст. 9 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете").

Совет N 3. Удержите и перечислите НДФЛ с вознаграждения исполнителю. Вознаграждение, которое вы выплатите подрядчику - физическому лицу, считается его доходом и облагается НДФЛ (пп. 6 п. 1 ст. 208 НК РФ). Речь идет о физических лицах, не зарегистрированных в качестве предпринимателей. Поэтому в отношении подрядчика вы признаетесь налоговым агентом (ст. 226 НК РФ). Следовательно, вы обязаны при выплате вознаграждения удержать НДФЛ и перечислить его в бюджет.
Исходя из изложенного, Вам следует в договоре, заключаемом с исполнителем, сразу установить размер вознаграждения с учетом НДФЛ.

Если по каким-либо причинам Вы не сможете удержать НДФЛ при выплате вознаграждения, сообщите об этом подрядчику и в налоговую инспекцию по месту своего учета (п. 5 ст. 226 НК РФ). На это у вас есть месяц после окончания календарного года, в котором вы заключали договор подряда.

Совет N 4. Предоставьте подрядчику налоговые вычеты. Получая от вас доход, подрядчик - физическое лицо имеет право на профессиональный и стандартный вычеты по НДФЛ (п. 3 ст. 210 НК РФ).
В профессиональный вычет включаются все расходы подрядчика, связанные с исполнением им обязательств по договору подряда (п. 2 ст. 221 НК РФ). Обратите внимание, что эти расходы подрядчик должен подтвердить документально.
Предоставить профессиональный вычет своему подрядчику вы можете на основании его заявления, которое он может  написать в произвольной форме и приложить соответствующие документы, подтверждающие расходы. Такими документами могут быть накладные, чеки ККТ, товарные чеки, копии проездных билетов, гостиничных счетов и др. Главное, чтобы они подтверждали, что затраты подрядчика связаны именно с выполнением работ по договору с вами.

Совет N 5. Начислите на вознаграждение подрядчику страховые взносы. Вознаграждение физлицу по договору гражданско-правового характера облагается взносами в ПФР и ФФОМС. Это прямо предусмотрено в п. 2 ст. 3 и п. 1 ст. 7 Закона N 212-ФЗ. Поэтому в день начисления выплат подрядчику начислите страховые взносы. Такой датой будет наиболее ранняя из следующих:

По взносам в ФСС РФ, необходимо отметить следующее. Выплаты по гражданско-правовым договорам не облагаются страховыми взносами на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством (п. 2 ч. 3 ст. 9 Закона N 212-ФЗ). А вот взносы на страхование от несчастных случаев и профзаболеваний вы должны начислять и соответственно перечислять в бюджет ФСС РФ, только если это предусмотрено в договоре. А если такого условия в договоре нет, то обязанности по уплате взносов у Вас не возникает (п. 1 ст. 5 и п. 1 ст. 20.1 Закона N 125-ФЗ).
Таким образом, с суммы, выплаченной по договору подряда, Вы обязательно должны заплатить взносы в ПФР и ФФОМС. А взносы на травматизм платите, только если прописали эту обязанность в договоре.

Три главных совета.

  1. Заключайте договоры гражданско-правового характера, только если Вам нужны разовые работы или услуги. Если планируете работать с конкретным физическим лицом постоянно, примите его в штат.
  2. При выплате вознаграждения по гражданско-правовому договору Вы обязаны удержать НДФЛ, а также начислить страховые взносы.
  3. Налоговые вычеты предоставьте подрядчику, только если он подаст Вам соответствующие заявления и документы, подтверждающие право на вычет.

Вопрос№2

Здравствуйте! Банк подал на меня в суд, какие доказательства несоразмерности суммы неустойки по кредитному договору я могу представить в суде?

Ответ: Здравствуйте!
Если Вы являетесь Ответчиком в судебном разбирательстве, то должны представить доказательства явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства, в частности, что возможный размер убытков кредитора, которые могли возникнуть вследствие нарушения обязательства, значительно ниже начисленной неустойки.

В п. 42 Постановления Пленума ВС РФ и ВАС РФ от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" указано, что при оценке последствий неисполнения обязательства судом могут приниматься во внимание в т.ч. обстоятельства, не имеющие прямого отношения к таким последствиям (цена товара, работ, услуг; сумма договора и т.п.). Критериями несоразмерности в каждом конкретном случае также могут быть как чрезмерно высокий процент неустойки, так и значительное превышение суммы неустойки возможных убытков, вызванных нарушением обязательств, а также длительность неисполнения обязательств и другие, устанавливающие реальное соотношение предъявленной неустойки и последствий невыполнения должником обязательств по договору. Это необходимо для соблюдения правового принципа возмещения имущественного ущерба, согласно которому не допускается применение мер "карательного" характера за нарушение договорных обязательств. Таким образом, в силу норм процессуального законодательства суд первой инстанции наделен полномочиями устанавливать фактические обстоятельства дела, в т.ч. и обстоятельства, касающиеся наличия критериев для применения ст. 333 ГК РФ. Критерием для установления несоразмерности, например, может быть отсутствие доказательств убытков, причиненных истцу ненадлежащим исполнением ответчиком принятых на себя обязательств по поставке товара, являющегося предметом договора.

В то же время, если подлежащая уплате неустойка перечислена должником добровольно, он также не вправе требовать снижения суммы такой неустойки на основании ст. 333 ГК РФ. Вместе с тем должник вправе доказывать, что перечисление неустойки не было добровольным, в частности, совершено им под влиянием действий или выраженных намерений кредитора, злоупотребляющего своим доминирующим положением. Условия договора о неприменении или ограничении применения ст. 333 ГК РФ, а также установление в договоре верхнего или нижнего предела размера неустойки не являются препятствием для рассмотрения судом вопроса о снижении неустойки. При наличии соответствующего заявления со стороны ответчика кредитор для опровержения такого заявления вправе представить доводы, подтверждающие соразмерность неустойки последствиям нарушения обязательства. Кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков (п. 1 ст. 330 ГК РФ), он может в опровержение заявления ответчика о снижении неустойки представить доказательства, свидетельствующие о том, какие последствия имеют подобные нарушения обязательства для кредитора, действующего в гражданском обороте разумно и осмотрительно при сравнимых обстоятельствах, в т.ч. основанные на средних показателях по рынку (изменение процентных ставок по кредитам или рыночных цен на определенные виды товаров в соответствующий период, колебания валютных курсов и т.д.).

Вопрос №3

Здравствуйте! Какими правами  я,  как потребитель,  обладаю в сфере ЖКХ? И какими документами  регулируются вопросы защиты прав потребителя сфере ЖКХ?

Ответ: Здравствуйте!
Отношения с участием потребителей в сфере ЖКХ регулируются:
- Законом РФ от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей" (далее - Закон N 2300-1);
- Гражданским и Жилищным кодексами РФ;
- Постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 N 354 "О предоставлении коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов" (вместе с Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов);
- Постановлением Правительства РФ от 13.08.2006 N 491 "Об утверждении Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме и правил изменения размера платы за содержание и ремонт жилого помещения в случае оказания услуг и выполнения работ по управлению, содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность";
- Постановлением Правительства РФ от 14.02.2012 N 124 "О правилах, обязательных при заключении договоров снабжения коммунальными ресурсами для целей оказания коммунальных услуг";
- Постановлением Правительства РФ от 28.03.2012 N 253 "О требованиях к осуществлению расчетов за ресурсы, необходимые для предоставления коммунальных услуг".
Участниками жилищных отношений согласно ЖК РФ являются граждане, юридические лица, РФ и субъекты РФ, муниципальные образования. Статьей 8 ЖК РФ определено, что к жилищным отношениям, связанным с ремонтом, переустройством и перепланировкой жилых помещений, использованием инженерного оборудования, предоставлением коммунальных услуг, внесением платы за коммунальные услуги, применяется соответствующее законодательство с учетом требований, установленных ЖК РФ.

К организациям ЖКХ отнесены организации по обслуживанию и ремонту жилищного фонда, организации коммунального комплекса (ресурсоснабжающие), многоотраслевые организации ЖКХ. Управляющие организации, жилищные кооперативы (ЖК), жилищно-строительные кооперативы (ЖСК) и товарищества собственников жилья (ТСЖ) также включены в состав организаций ЖКХ. Такой перечень организаций ЖКХ содержат Указания по заполнению формы федерального статистического наблюдения N 22-ЖКХ (сводная) "Сведения о работе жилищно-коммунальных организаций в условиях реформы", утвержденные Приказом Росстата от 20.11.2009 N 269.

По общему правилу отношения, регулируемые законодательством о защите прав потребителей, применительно к сфере ЖКХ могут возникать:

- из договоров найма жилого помещения (в том числе социального найма) в части выполнения работ, оказания услуг по обеспечению надлежащей эксплуатации жилого дома, в котором находится соответствующее жилое помещение, предоставления или обеспечения предоставления нанимателю необходимых коммунальных услуг, проведения текущего ремонта общего имущества многоквартирного дома и устройств для оказания коммунальных услуг;
- из договоров подряда (бытового, строительного, на техническое обслуживание жилых и нежилых помещений, находящихся в собственности граждан);
- из договора энергоснабжения, являющегося разновидностью договора купли-продажи, когда в качестве продавца соответствующего вида энергии (электричество, вода, тепло, газ) выступает энергоснабжающая организация.

В настоящее время все граждане (и наниматели жилых помещений по договору социального найма, и собственники жилых и нежилых помещений в многоквартирных домах) являются потребителями жилищно-коммунальных услуг.
Исполнителем коммунальных услуг согласно Правилам предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов N 354 признается юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы или индивидуальный предприниматель, предоставляющие потребителю коммунальные услуги.

В основе отношения между потребителем и исполнителем жилищно-коммунальных услуг (продавцом - энергоснабжающей организацией) должен лежать договор, что следует из ст. 420 ГК РФ и п. 6 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов N 354.

С учетом положений п. 1 ст. 161, п. 2 ст. 420, ст. 674 ГК РФ договор найма (в государственном и муниципальном жилищном фонде - социального найма), а для собственников соответствующего жилого помещения в многоквартирном доме - договор обслуживания (технического обслуживания и предоставления коммунальных услуг) должны заключаться в простой письменной форме.

В отношениях потребителя (абонента) с энергоснабжающей организацией договор считается заключенным с момента первого фактического подключения потребителя в установленном порядке к присоединенной сети, что следует из п. 1 ст. 540 ГК РФ.
Оценивая условия договора, следует руководствоваться ст. 422 ГК РФ, а также ст. 16 Закона "О защите прав потребителей", которой установлено, что условия договора, ущемляющие права потребителя по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами РФ в области защиты прав потребителей, признаются недействительными.

В этой связи при выявлении условий, которые могут определять состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст. 14.8 КоАП РФ, следует исходить из того, что согласно ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона и иных правовых актов, а односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Руководителем Роспотребнадзора 28 декабря 2004 г. были утверждены Методические рекомендации по вопросам защиты прав потребителей в сфере жилищно-коммунального хозяйства, но следует учитывать, что к правоотношениям, возникшим после введения в действие ЖК РФ, эти Методические рекомендации применяются в части, не противоречащей соответствующим положениям данного Кодекса.

Согласно разд. 2 Методических рекомендаций то обстоятельство, что в большинстве случаев отношения потребителей жилищно-коммунальных услуг (ЖКУ) с соответствующими исполнителями не оформлены надлежащим образом, не должно служить основанием для признания отсутствия между ними договора как такового, поскольку между названными сторонами в любом случае (прежде всего в силу закона) существуют договорные отношения, основанные на фактической поставке гражданам соответствующих энергоресурсов, вне зависимости от наличия или отсутствия заключенного в установленном порядке (с соблюдением простой письменной формы) договора найма (социального найма) жилого помещения или договора на его обслуживание.

Основные принципы организации контроля и надзора в сфере защиты прав потребителей ЖКУ изложены в разд. 4 Методических рекомендаций по вопросам защиты прав потребителей в сфере ЖКХ.
Уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору в сфере обеспечения защиты прав потребителей, является Федеральная служба по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека (Роспотребнадзор).

Организация контроля и надзора в сфере защиты прав потребителей ЖКУ со стороны территориальных органов Роспотребнадзора должна предусматривать систему мер, направленных на предупреждение, выявление и пресечение нарушений потребительского законодательства.

Основанием для применения таких мер будут служить:

- жалобы, обращения, заявления граждан - потребителей ЖКУ;
- соответствующие обращения органов государственной власти, местного самоуправления, общественных организаций потребителей, средств массовой информации;
- мероприятия по контролю, проводимые в установленном порядке должностными лицами территориальных органов Роспотребнадзора.

Вопрос №4

Здравствуйте! Подскажите применимо ли законодательство о защите прав потребителей к договорам ОСАГО?

Ответ: Здравствуйте!
Пленум Верховного Суда РФ 28 июня 2012 г. распространил применение законодательства о защите прав потребителей на все договоры страхования. 
В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 28.06.2012 N 17 "О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей" в частности, указывается на следующее. При рассмотрении гражданских дел судам необходимо учитывать, что отношения, одной из сторон которых выступает гражданин, использующий, приобретающий, заказывающий либо имеющий намерение приобрести или заказать товары (работы, услуги) исключительно для личных, семейных, домашних, бытовых и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, а другой - организация либо индивидуальный предприниматель (изготовитель, исполнитель, продавец, импортер), осуществляющие продажу товаров, выполнение работ, оказание услуг, регулируются ГК РФ, Законом "О защите прав потребителей", другими федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Если отдельные виды отношений с участием потребителей регулируются и специальными законами, содержащими нормы гражданского права (например, договор участия в долевом строительстве, договор страхования, как личного, так и имущественного, и т.п.), то к отношениям, возникающим из таких договоров, Закон о защите прав потребителей применяется в части, не урегулированной специальными законами; в частности, применяются положения Закона о праве граждан на предоставление информации, об ответственности за нарушение прав потребителей, о возмещении вреда, о компенсации морального вреда, об альтернативной подсудности, а также об освобождении от уплаты государственной пошлины.

В настоящее время складывается судебная практика, в соответствии с которой по делам о взыскании страхового возмещения по договору обязательного страхования гражданской ответственности владельцев транспортных средств суды общей юрисдикции, руководствуясь указанным Постановлением, принимают исковые заявления от потерпевших с применением правил об альтернативной подсудности, удовлетворяют требования потерпевших о взыскании морального вреда и штрафа по правилам, предусмотренным законодательством о защите прав потребителей.

Позиция страховщиков по таким делам зачастую ограничивается основным тезисом о том, что вопросы морального вреда и штрафа за задержку выплаты страхового возмещения уже урегулированы специальным законодательством и сводится к следующему:

Положениями ст. 13 Федерального закона от 25.04.2002 N 40-ФЗ "Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств" (далее - Закон об ОСАГО) установлена ответственность за задержку выплаты страхового возмещения в виде пени.
В соответствии с положениями ст. 330 ГК РФ понятия "неустойка", "штраф" и "пеня" являются синонимами.
Таким образом, вопрос о взыскании штрафов за пропуск сроков выплаты страхового возмещения по договору ОСАГО урегулирован специальным законодательством.
Довод страховых организаций о том, что вопрос возмещения потерпевшему морального вреда также урегулирован специальным законом, на наш взгляд, не является бесспорным. Действительно, согласно ст. 6 Закона об ОСАГО к страховому риску по обязательному страхованию относится наступление гражданской ответственности владельца транспортного средства по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу потерпевших при использовании транспортного средства на территории Российской Федерации, за исключением нескольких рисков, в том числе риска причинения морального вреда.

Анализ указанных положений законодательства дает основания полагать, что моральный вред, причиненный в результате страхового случая, не может учитываться при расчете размера страхового возмещения. Этот довод также подтверждается отсутствием в ст. 12 Закона об ОСАГО, закрепившей порядок расчета размера страхового возмещения, положений о расчете размера морального вреда. Кроме того, ст. 13 Закона об ОСАГО, определяющая в том числе последствия ненадлежащего исполнения страховщиком своих обязательств, обязанности компенсации морального вреда за это не предусматривает.

Последствия применения законодательствао защите прав потребителей к договорам ОСАГО сводится к следующему: суды общей юрисдикции, удовлетворяя требования о компенсации морального вреда и взыскании в пользу потерпевшего штрафа в размере 50% от взыскиваемой суммы, зачастую игнорируют положения п. 2 Постановления, в котором прямо указано, что Закон о защите прав потребителей применяется только в части, не урегулированной специальным законодательством.

Вопрос №5

Здравствуйте! Насколько законно условие кредитного договора, предусматривающее
погашение неустойки ранее суммы кредита и процентов по нему.

Ответ:
Здравствуйте!
Включение в кредитные договоры положений, предусматривающих погашение неустойки (уплату пеней, штрафов) ранее суммы основного обязательства и процентов по нему является достаточно распространенным. Банки, включая указанные положения в кредитные договоры, ссылаются на положения ст. 319 ГК РФ, предусматривающие возможность устанавливать договорную очередность погашения требований по денежному обязательству.
Применение указанной нормы именно в этом толковании вызывало на практике споры.

Статья 319 ГК РФ устанавливает очередность погашения денежных обязательств, согласно которой сумма произведенного платежа, недостаточная для исполнения денежного обязательства полностью, при отсутствии иного соглашения погашает прежде всего издержки кредитора по получению исполнения, затем проценты, а в оставшейся части - основной долг.

Иные разновидности платежей (проценты за пользование чужими денежными средствами, неустойка и т.д.) в ст. 319ГК РФ не указаны. Совместный Пленум ВС РФ и ВАС РФ в п. 11 Постановления от 08.10.1998 N 13/14 "О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами" разъяснил, что проценты, предусмотренные ст. 395 ГК РФ за неисполнение или просрочку исполнения денежного обязательства, погашаются после суммы основного долга.

Однако в связи с тем, что в отношении неустойки высшие судебные инстанции не изложили свою позицию, некоторые банки включали спорные условия в кредитные договоры.
Необходимо отметить, что арбитражные суды более часто принимали позицию, согласно которой стороны договора могут предусмотреть иную очередность списания именно указанных в данной статье видов платежей. Однако, как полагали суды, из данной статьи не следует, что указанная норма распространяется на иные виды платежей, не поименованные в указанной статье.

Президиум ВАС РФ в п. 2 Информационного письма от 20.10.2010 N 141 "О некоторых вопросах применения положений статьи 319 Гражданского кодекса Российской Федерации" окончательно поддержал данную позицию, указав, что соглашение, предусматривающее, что при исполнении должником денежного обязательства не в полном объеме требования об уплате неустойки, процентов, предусмотренных ст. 395 ГК РФ, или иные связанные с нарушением обязательства требования погашаются ранее требований, названных в ст. 319 ГК РФ, противоречит смыслу данной статьи и является ничтожным (ст. 168 ГК РФ).

Суды общей юрисдикции также  применяют  указанный подход в своих актах. 

Более того, некоторые суды полагают, что от требований банка о погашении неустойки ранее основного долга и процентов по нему заемщик вправе защищаться, не внося денежных средств в погашение долга, и рассматривают данные действия потребителя как защиту своих прав.
Приведем в качестве примера дело, рассмотренное Белгородским областным судом.

Судебная коллегия признала законным и обоснованным прекращение заемщиком внесения платежей в счет уплаты долга с 22 июня 2010 г., поскольку банк не производил зачисление платежей в счет уплаты основного долга и процентов, а списывал их напогашение неустойки, начисленной на всю оставшуюся сумму кредита.
Примечание. Подход судов, согласно которому уплата неустойки возможна только после погашения основного обязательства, защищает заемщиков от искусственного возникновения нарушений по кредитному договору.
Указанные действия банка противоречат положениям ст. 319 ГК РФ, согласно которой при недостаточности суммы произведенного платежа для исполнения денежного обязательства полностью под процентами, погашаемыми ранее основной суммы долга, понимаются проценты за пользование чужими денежными средствами, подлежащие уплате по денежному обязательству по основаниям, не связанным с его нарушением. Порядок погашения санкций за неисполнение или просрочку в исполнении денежного обязательства данная норма не регулирует. Санкции за неисполнение или просрочку исполнения денежного обязательства в порядке, предусмотренном указанной статьей, погашению не подлежат. Первоочередное взыскание неустойки затрудняет исполнение основного обязательства и искусственно увеличивает задолженность, что противоречит обеспечительной природе неустойки.
Полагаем, изложенный выше подход судов наиболее полно соответствует роли неустойки в обеспечении обязательств, которая предусмотрена ГК РФ. Взыскание неустойки прежде основного платежа порождает достаточно распространенную практику, когда за незначительное нарушение банком накладывается штраф, поступающие от заемщика денежные средства уходят на его погашение, в результате возникает просрочка уплаты процентов по кредиту и погашения суммы кредита. Это влечет за собой начисление новой неустойки, которая опять взыскивается прежде процентов и основного долга, в результате опять происходит нарушение сроков уплаты процентов и суммы кредита.
В итоге, например, ошибка по уплате процентов по кредиту в несколько копеек может повлечь возникновение неустойки в десятки, а то и в сотни тысяч рублей и просрочку по кредиту.

Вопрос №6

Здравствуйте! Законно ли  со стороны банка брать комиссию  за выдачу кредита и штраф за досрочное исполнение договора?

Ответ:
Здравствуйте!
В делах, касающихся потребительского кредитования, арбитражные суды достаточно последовательно придерживались позиции, что данная комиссия является незаконной. Например, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 22.11.2010 по делу N А79-5156/2010.
В этой части судебная практика отличается от практики по делам с участием юридических лиц - заемщиков, которая является неоднородной: арбитражные суды расценивают данные условия как в качестве законных  (Определение ВАС РФ от 21.09.2010 N ВАС-12383/10 по делу N А33-9756/2009), так и в качестве незаконных (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 12.10.2010 по делу N А27-20429/2009). 
В п. 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.09.2011 N 147 "Обзор судебной практики разрешения споров, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о кредитном договоре" указано, что комиссии за стандартные действия, без совершения которых банк не мог исполнить кредитный договор (в т.ч. комиссия за выдачу кредита), являются ничтожными (ст. 168 ГК РФ), а денежные суммы, уплаченные банку, подлежат возврату (п. 2 ст. 167 ГК РФ).
Суды общей юрисдикции  также  придерживаются мнения о незаконности подобных комиссий в отношении граждан-заемщиков:

Судебная коллегия признала необходимым указать, что включение в кредитный договор условия об уплате единовременной комиссии противоречит положениям ст. 16 Закона о защите прав потребителей.
Из п. 2 ст. 5 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности" следует, что размещение привлеченных банком денежных средств в виде кредитов осуществляется банковскими организациями от своего имени и за свой счет. Поэтому установление банком дополнительного платежа по кредитному договору в виде единовременной комиссии за выдачу кредита, не предусмотренного действующим законодательством, является ущемлением прав потребителей.
Выдача кредита совершается банком прежде всего в своих интересах; данное действие не является услугой, оказываемой заемщику, в смысле положений п. 1 ст. 779 ГК РФ, следовательно, взимание комиссии за выдачу кредита является неправомерным.

Мы полагаем, что судебная практика, признающая незаконной комиссию за выдачу кредита, является более обоснованной ввиду следующего.
Выдача кредита - это действие, направленное на исполнение обязанности банка, осуществляемой им в рамках кредитного договора (ст. 819 ГК РФ).
Взимание платы за то, что и так необходимо сделать в силу закона, явно противоречит закону. Это то же самое, что взимание платы в магазине за выдачу чека, который магазин обязан выдать в силу закона.
Что же касается штрафов за досрочное исполнение обязанности по возврату кредита, то подход, в соответствии с которым подобные условия признаются незаконными, поддержан в п. 12 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.09.2011 N 146 "Обзор судебной практики по некоторым вопросам, связанным с применением к банкам административной ответственности за нарушение законодательства о защите прав потребителей при заключении кредитных договоров".
Полагаем, что такой подход судов - признание незаконности штрафов за досрочный возврат кредитов - является  обоснованным ввиду следующего.

Согласно ст. 315 ГК РФ должник вправе исполнить обязательство до срока, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или условиями обязательства либо не вытекает из его существа.
В п. 2 ст. 810 ГК РФ предусмотрена возможность досрочного возврата суммы займа, предоставленного под проценты, при условии согласия заимодавца. При этом закон обусловливает право заемщика на досрочный возврат займа только согласием заимодавца и не связывает его с необходимостью уплаты комиссии.

В соответствии с п. 1 ст. 330 ГК РФ неустойкой признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Досрочное исполнение договора не свидетельствует о неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства, поскольку право заемщика досрочно исполнить обязательство по кредитному договору предусмотрено ГК РФ.
Более того, согласно ст. 32 Закона о защите прав потребителей, потребитель вправе отказаться от исполнения договора о выполнении работ (оказании услуг) в любое время при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов, связанных с исполнением обязательств по данному договору.

И поскольку указанной нормой предусмотрена возможность погашения в случае досрочного возврата займа только реальных расходов банка, взыскание неустойки в данной ситуации будет незаконным.
Предоставление кредита является одновременно банковской операцией и банковской услугой. Такой двойственный характер кредита не несет в себе никаких противоречий, если исходить из содержания банковской деятельности в целом.
Для банка выдача кредита является результатом множества действий внутриорганизационного характера, так как  необходимо установить соответствующую операционную систему для безналичных расчетов, нанять персонал, выполнить технические процедуры,   определить и принять риски, связанные с предпринимательской деятельностью (прежде всего это целевое использование кредита, возврат кредитных средств, валютные и системные риски), в отношении всего пакета потребительских кредитов.

Многие из этих действий и операций представляют собой затраты банка. Не является исключением и открытие ссудного счета, и вообще ведение банковских счетов. Однако они преследуют единую цель - выдачу кредита - и поэтому взаимосвязаны между собой для достижения этой цели. Поэтому взимание отдельной платы за каждую промежуточную операцию не имеет под собой юридических оснований. Банк должен зарабатывать только благодаря процентам на самом кредитовании.
Да и сам ссудный счет необходим банку для его собственной безопасности: благодаря этому счету банк имеет возможность контролировать использование заемщиком предоставленных средств по назначению, а в случае дефолта приостановить операции по счету и сохранить для себя то, что еще не успел потратить заемщик после нарушения им своих обязательств перед банком.

/home/host1413542/yuruslugi-nn.ru/htdocs/www/assets/snippets/jot_answer//templates/chunk.form.inc.html

Оставить заявку

Ваше имя :
Ваш телефон :